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第四章 工业企业程序法和破产法（第5页）

债权人会议讨论和解协议草案，经占无财产担保债权总额的三分之二的债权人通过，和解协议方能成立。

债务企业和债权人会议达成和解协议，经人民法院认可后，即由人民法院发布公告，中止破产程序。

和解协议自公告之日起具有法律效力。不仅债务人应遵守，债权人会议以及各个债权人也不得再提出异议。

（二）整顿

和解协议达成后，债务企业即可在其上级主管部门负责主持下进行整顿。整顿期限不得超过两年。

为保证整顿成功，必须"唤起民众"，依靠广大职工的积极性和责任心去挽救企业，所以《破产法》规定，企业整顿方案应经职工代表大会讨论；企业整顿情况应向职工代表大会报告，并听取意见。

整顿期间，债务企业不得有违背和解协议、侵犯债权人合法权益的行为和情况发生。有其一发生，即由人民法院裁定，终结整顿，宣告破产。这些情形是：

１．不执行和解协议的。

２．财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的。

３．严重侵犯债权人利益的。即《破产法》第３５条所列的：在人民法院受理破产案前六个月至宣告破产之日期间内，破产企业所实施的无效行为。企业经过整顿之后，不外乎两种结果，《破产法》第２２条对此作了规定：经过整顿，企业能够按照和解协议清偿债务的，人民法院应当终结对该企业的破产程序并予以公告；整顿期满，企业不能按照和解协议清偿债务的，人民法院应当宣告该企业破产，并且按破产申请受理后的通知和公告程序，告知债权人，重新登记债权。

五、破产宣告和破产清算

（一）破产宣告

破产宣告是指人民法院在确认债务人已符合法定破产条件后，依照法定程序，以裁定形式宣告债务人破产的司法行为。

《破产法》规定了企业破产的条件。第２３条规定，有下列情形之一的，由人民法院裁定，宣告企业破产：

１．符合《破产法》第３条所规定的，企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依法宣告破产。

２．整顿期间，债务企业发生《破产法》第２１条所规定的不执行和解协议，严重损害债权人利益的情形之一的，由人民法院终结整顿，宣告破产。

３．整顿期满，不能按照和解协议清偿债务的。即《破产法》第２２条第二款规定的情况，人民法院可据此宣告该企业破产。

破产宣告程序：债务企业所在地人民法院在受理破产案件后，应通过公告、通知和调查、确认债权数额，了解债务企业的资信情况和其他有关情况，进而认定债务企业是否具有了破产宣告的条件，如符合，则以裁定形式依法宣告破产。

（二）破产财产

破产财产是指债务企业被宣告破产后，依法可供债权人进行清偿分配的该企业的财产。

《破产法》第２８条规定破产财产由下列财产构成：

１．宣告企业破产时破产企业经营管理的全部财产；

２．破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产；

３．应当由破产企业行使的其他财产权利。

其他财产权利可指与所有权有关的财产权，如承包经营权，资源使用权，也包括商标权、专利权等。这里实际指这些财产权利所可能带来的利益。

此外，破产财产还包括担保物的价款超出所担保债务的部分；因破产企业的行为无效而被追回的财产。

１．已作为担保物的财产；

２．破产企业内属于他人的财产。

此外，企业成员的个人财产以及国家专有的财产、资源（如矿藏、军事设施）也不能列入破产财产。与破产财产有关的其他权利有：

１．取回权。即《破产法》２９条所规定的，破产企业内属于他人的财产，该财产的权利人可通过清算组取回。此项权利即取回权。

２．别处权。即优先受偿权。《破产法》３２条规定，破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。可见，别处权的基础权利是有担保的债权。

３．抵销权。《破产法》第３３条所确认的即此项权利。该条规定："债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。"

４．撤销权。《破产法》规定的撤销权是指第３５条所规定的，当破产企业发生侵犯债权人合法权益的行为时，法律认定其无效，清划组有权向人民法院申请追回财产。清算组所享有的这种追回财产的权利是清算组的一项重要职权。

（三）破产债权

破产债权是破产企业的债权人对破产企业所享有的，依照破产程序从破产财产中受到清偿的债权。

根据《破产法》第３０条、第３１条规定，破产债权有：

１．破产宣告前成立的无财产担保的债权；

２．放弃优先受偿权的有财产担保的债权；

３．破产宣告时未到期的债权，减去未到期利息后视为已到期债权；